Amerikansk LLC anset for skattemæssigt transparent enhed

Skatterådet bekræftede, at et specifikt amerikansk Limited Liability Company (LLC) skulle kvalificeres som en skattemæssigt transparent enhed efter dansk skatteret. Afgørelsen var afgørende for en dansk investor, der ønskede at undgå dobbeltbeskatning, da indkomsten fra LLC'et i USA blev anset for personlig erhvervsindkomst, og en klassifikation som et selvstændigt skattesubjekt i Danmark ville medføre beskatning som udbytte.

Faktiske forhold

En dansk investor planlagde at investere i et amerikansk "manager-managed" LLC. Investeringen var betinget af, at LLC'et blev anset for skattemæssigt transparent i Danmark. LLC'et var reguleret af en "Operating Agreement", som fastlagde selskabets struktur og virke. De centrale karakteristika for LLC'et var:

• Hæftelse: Medlemmerne ("Members") hæftede ikke personligt for selskabets forpligtelser, men kun med deres indskud.
• Ejerandele: Der blev ikke udstedt aktier. I stedet havde hvert medlem en "Membership Interest" og en individuel kapitalkonto, som blev reguleret med ind- og udbetalinger samt andel af indtægter og udgifter.
• Ledelse: En "Manager" havde den primære beslutningskompetence. Visse væsentlige beslutninger krævede dog samtykke fra et flertal af medlemmerne.
• Omsættelighed: Ejerandelene var ikke frit omsættelige og kunne ikke overdrages til tredjemand uden særlig tilladelse.
• Overskudsfordeling: Fordelingen af overskud fulgte en "vandfalds-bestemmelse". Først modtog investorerne 120% af deres indskud. Et eventuelt resterende overskud blev delt med 50% til Manageren og 50% til investorerne i forhold til deres andele.

Skatterådets vurdering og afgørelse

Skatterådet foretog en samlet konkret vurdering for at afgøre, om LLC'et skulle anses for et selvstændigt skattesubjekt i henhold til Selskabsskatteloven § 1, stk. 1, nr. 2. Selvom enheden opfyldte de to hovedkriterier i bestemmelsen – begrænset hæftelse og en overskudsfordeling, der delvist var baseret på indskudt kapital – lagde Skatterådet vægt på en bredere praksis, som beskrevet i Den juridiske vejledning.

Skatterådet henviste til tidligere afgørelser, herunder SKM2017.712.SR og SKM2023.118.SR, hvor lignende LLC'er blev anset for transparente. I den samlede vurdering blev der lagt afgørende vægt på de træk, der mindede om et personselskab (interessentskab eller kommanditselskab):

• At der ikke var aktiekapital, men individuelle kapitalkonti.
• At nye medlemmer skulle godkendes af Manageren.
• At ejerandelene ikke var frit omsættelige.
• At overskudsfordelingen ikke udelukkende var baseret på kapitalindskud.

På baggrund af disse forhold fandt Skatterådet, at LLC'et i skattemæssig henseende havde større lighed med et transparent personselskab end et selvstændigt skattepligtigt kapitalselskab. Skatterådet tiltrådte derfor Skattestyrelsens indstilling og bekræftede, at LLC'et var en skattemæssigt transparent enhed.