Fraflytningsbeskatning af aktier ved flytning til Kina – Dobbeltbeskatningsoverenskomstens betydning

Sagen omhandlede et bindende svar vedrørende fraflytningsbeskatning af aktier i forbindelse med en persons flytning af skattemæssigt hjemsted til Kina. Klageren, der ejede aktier i danske selskaber, flyttede til Kina for en tidsubegrænset ansættelse, men forventede at bevare fuld skattepligt til Danmark, jf. Kildeskatteloven § 1, stk. 1, da hans danske bolig blev udlejet i mindre end tre år.

Skatteankenævnet havde besvaret spørgsmålet bekræftende, idet de mente, at fraflytningsbeskatning skulle ske, hvis klageren blev skattemæssigt hjemmehørende i Kina efter artikel 4 i den dansk-kinesiske dobbeltbeskatningsoverenskomst. Nævnet henviste til Aktieavancebeskatningsloven § 38, stk. 1, sidste punktum, som sidestiller flytning af skattemæssigt hjemsted med ophør af skattepligt.

Klagerens repræsentant påstod, at svaret skulle ændres til "nej". Argumentationen var, at fraflytningsbeskatning kun udløses, hvis Danmarks beskatningsret til gevinster og tab på aktier ophører. Selvom klageren eventuelt blev skattemæssigt hjemmehørende i Kina efter dobbeltbeskatningsoverenskomsten, bevarer Danmark beskatningsretten til klagerens danske aktier i henhold til artikel 13, stk. 4, i den dansk-kinesiske dobbeltbeskatningsoverenskomst. Denne artikel fastslår, at fortjeneste fra afhændelse af aktiver, der hidrører fra den anden kontraherende stat (Danmark), kan beskattes i denne stat. Da Danmark fortsat kan beskatte aktieavancerne, er forudsætningerne for fraflytningsbeskatning ikke til stede, og formålet med bestemmelsen – at sikre dansk beskatning af urealiserede gevinster, når Danmark ellers mister beskatningsretten – er ikke relevant i denne situation. Klageren henviste til forarbejderne til Aktieavancebeskatningsloven § 38 (tidligere Aktieavancebeskatningsloven § 13a), som understøtter denne fortolkning.

Landsskatterettens afgørelse

Landsskatteretten ændrede Skatteankenævnets svar til "nej", hvilket betyder, at klageren ikke skal fraflytningsbeskattes af sin aktiebeholdning i danske aktier ved fraflytning til Kina.

Landsskatteretten begrundede sin afgørelse med, at:

• Det er en grundlæggende betingelse for fraflytningsbeskatning, at Danmarks beskatningsret til gevinst og/eller tab på aktier ophører. Dette fremgår af ordlyden af Aktieavancebeskatningsloven § 38 og dens forarbejder, herunder også den tidligere gældende Aktieavancebeskatningsloven § 13a.
• I henhold til artikel 13, stk. 4, i dobbeltbeskatningsoverenskomsten mellem Danmark og Kina, bevarer Danmark beskatningsretten til avancer ved et eventuelt salg af klagerens danske aktier.
• Da Danmark fortsat har beskatningsretten til aktieavancerne, er forudsætningerne for at udløse fraflytningsbeskatning ikke opfyldt, uanset om klagerens skattemæssige hjemsted efter overenskomsten måtte blive Kina.