Sø- og HandelsrettenSø- og Handelsretten frifandt Vilhelm Nellemann Holding A/S for et krav om tilbagebetaling af 788.728,35 kr., som Nordic Car Import A/S hævdede at have betalt for meget for et reservedelslager i forbindelse med en virksomhedsovertagelse. Retten fandt, at kravet var fortabt ved passivitet, da der efter afslutningen af resultatløse forhandlinger i 1996 og frem til stævningens udtagelse i marts 1999 ikke havde været kontakt mellem parterne.
Sagen angår en tvist mellem Nordic Car Import A/S (herefter Nordic Car) og Vilhelm Nellemann Holding A/S (herefter Nellemann). Konflikten udspringer af en købsaftale indgået den 10. september 1992 mellem VN Autoimport A/S som sælger og Scanilan Motor Co. A/S som køber om overdragelse af en bilimportvirksomhed, herunder nye vogne og reservedele.
Efterfølgende overtog Nordic Car køberens rettigheder, mens Nellemann overtog sælgerens rettigheder og forpligtelser. Overtagelsesdagen var oprindeligt fastsat til 1. oktober 1992, men blev udskudt til 1. januar 1993, fordi der ikke forelå agenturgodkendelse.
Aftalen regulerede fastsættelsen af købesummen for reservedelslageret ud fra nærmere opregnede afskrivningsprincipper i § 4. Af bestemmelsen fremgår blandt andet:
Sælger har oplyst, at man på lagrene har anvendt følgende afskrivningsprincipper:
Nye vogne: Bogført anskaffelsespris.
Reservedele: På hvert enkelt reservedelsnummer er foretaget nedskrivninger på 75% af bogført anskaffelsespris på det stykantal, der overstiger salget indenfor de seneste 24 måneder. På reservedele, der ikke har været omsat indenfor de seneste 24 måneder, foretages nedskrivning med 100%. På nye varenumre, der er oprettet indenfor de seneste 24 måneder, foretages nedskrivning på 10% af bogført anskaffelsespris. Det resterende lager optages til bogført anskaffelsespris.
Herudover indeholdt § 4 en reguleringsklausul, hvorefter købesummen kunne nedsættes, hvis køber kunne påvise, at en stor del af lageret ikke havde en kurans svarende til den betalte købesum. Krav herom skulle fremsættes senest 6 måneder efter overtagelsesdagen.
Efter § 5 skulle købesummen fastsættes til værdien af lagrene opgjort efter de nævnte principper på overtagelsesdagen. § 9 fastsatte, at købesummen for reservedelslageret skulle betales over 18 måneder med lige store månedlige afdrag, og at køber skulle stille en ubetinget bankgaranti til fordel for sælger.
Parterne er enige om, at den fysiske lageroptælling fandt sted ultimo november 1992. Den 6. januar 1993 udarbejdede Nordic Car en foreløbig opgørelse, der fastsatte det forventede reservedelslagers værdi pr. 31. december 1992 til 10.600.000 kr. Dette tal var et skøn og byggede på en samlet forventet nedskrivning på 12.742.000 kr. af en bogført anskaffelsesværdi på ca. 23 mio. kr. Det blev ikke vurderet per reservedelsnummer.
På baggrund heraf blev der den 20. januar 1993 stillet en anfordringsgaranti fra Sydbank Sønderjylland A/S på netop 10.600.000 kr. til sikkerhed for betaling af varelageret.
I februar og marts 1993 gennemførte revisionsfirmaet KPMG C. Jespersen en lagerrevision, der opgjorde reservedelslagerets nedskrevne anskaffelsesværdi til 9.811.405 kr. efter de i købsaftalen fastlagte afskrivningsprincipper. Det er mellem parterne ubestridt, at denne opgørelse afspejler den korrekte kontraktsmæssige købesum for lageret.
Nordic Car påbegyndte betalinger i henhold til afdragsordningen. Ifølge udskrifter fra sælgerens bogholderi blev der i perioden 1. februar 1993 til 4. juli 1994 indbetalt i alt 10.600.000 kr. svarende til det fulde garantibeløb. Betalingerne skete uden forbehold.
Efter betalingen den 4. juli 1994 viste mellemværendet en saldo på 788.728,35 kr. i købers favør, hvilket nøjagtigt svarer til differencen mellem de indbetalte 10.600.000 kr. og den reviderede lagerværdi på 9.811.405 kr.
Nordic Car fastholdt, at overbetalingen skyldtes, at man havde følt sig bundet af anfordringsgarantien, og at man først senere blev opmærksom på, at der var betalt for meget.
Parterne afholdt to møder, hvor man søgte at afklare alle udestående forhold i forbindelse med overtagelsen.
Møde den 31. marts 1993: Af referatet fremgår følgende passage:
- NC gruppen modtager derudover 1750000
Dette tilskud ses som en samlet kompensation for ugunstige kalkulationer og dækningsbidrag.
...
Ovennævnte aftale, der skal ses i sammenhæng med købsaftalen mellem parterne løser og lukker de udestående problemer mellem parterne, der har været under behandling frem til dato. De underskrevne parter er enige om, at der ikke resterer problemer i henhold til aftalen, der ikke er medtaget i denne aftale.
Som følge heraf modtog Nordic Car et beløb på 1.750.000 kr.
Møde den 7. oktober 1993: Referatet indeholder følgende centrale erklæringer:
- NC gruppen erklærer, at undersøgelser har vist, at der ikke vil blive rejst krav om godtgørelse for ukurans på varelageret, jfr. punktet herom i hovedaftalen.
...
- Denne aftale fuldstændiggør aftalen af 10/9-1992 mellem parterne, idet der således ikke udestår yderligere uløste problemer, og der ikke fra nogen af parterne kan rejses yderligere krav.
Nellemann påberåbte sig disse aftaler som et endeligt opgør, der afskar Nordic Car fra at rejse tilbagebetalingskravet. Nordic Car bestred, at aftalerne havde en sådan rækkevidde, og anførte, at den nøjagtige lagerværdi ikke var kendt på mødet i marts, samt at de efterfølgende overbetalinger ikke var omfattet.
Der blev afgivet forklaring af fire vidner.
Forklarede, at mødet den 31. marts 1993 fandt sted før den endelige lagerværdi på 9.811.405 kr. var kendt af ham. Beløbet på 1.750.000 kr. var kompensation for forhold vedrørende biler, ikke reservedelslageret. På mødet den 7. oktober 1993 drøftede man alene reguleringsklausulen i § 4. Betalingerne var sket uden forbehold, fordi Nordic Car følte sig forpligtet af anfordringsgarantien.
Bekræftede, at der aldrig var uenighed om antal eller bruttopriser. Den foreløbige opgørelse på 10,6 mio. kr. var et skøn. Lagerrevisionsrapporten, der dannede grundlag for 9.811.405 kr., var bestilt og betalt af Nellemann. På mødet i marts 1993 blev beløbet på 1.750.000 kr. bl.a. givet som kompensation for ugunstige dækningsbidrag på reservedelslageret. Parterne var ifølge Bjerrisgaard enige om, at reservedelslagerets værdi skulle fastsættes til ca. 9,8 mio. kr. På mødet i oktober 1993 frafaldt Nordic Car krav om ukurans; det var en præcisering af, at der var givet kompensation. Alle udestående problemer var herefter endeligt afklarede.
Anførte, at det altid havde været forudsat, at det var den faktiske lagerværdi, der skulle betales. Han havde ikke fulgt betalingerne, og først i 1994 blev han opmærksom på overbetalingen. Nordic Car havde følt sig tvunget til at betale på grund af garantien.
Havde udarbejdet den foreløbige opgørelse på 10,6 mio. kr. og bogført den reviderede værdi på ca. 9,8 mio. kr. i april 1993. Hun kunne ikke forklare, hvorfor betalingerne fortsatte uændret, men havde reageret, da saldoen vendte.
Nordic Car gjorde gældende, at købesummen for reservedelslageret var fastsat i kontrakten og ubestridt udgjorde 9.811.405 kr. Der var dermed betalt 788.728,35 kr. for meget. Efter almindelige regler om condictio indebiti havde man krav på tilbagebetaling.
Nellemann påstod frifindelse og anførte:
Retten lagde til grund, at der fra afslutningen af forhandlingerne mellem advokat John Korsø Jensen og advokat Klaus Berning i 1996 og indtil stævningens udtagelse den 26. marts 1999 ikke havde været nogen kontakt mellem parterne.
Retten udtalte:
Da det ikke for Nellemann kan anses for at have været ganske utvivlsomt, at Nordic Car ville rejse tilbagebetalingskravet efter afslutningen af de resultatløse forhandlinger, og under hensyn til det meget betydelige tidsrum, i hvilket Nordic Car undlod at rette henvendelse til Nellemann, findes tilbagebetalingskravet allerede af denne grund at være fortabt ved passivitet.
Herefter frifandt retten Nellemann.
Sagsomkostninger: Nordic Car blev pålagt at betale 38.000 kr. i sagsomkostninger til Nellemann.
