Sø- og HandelsrettenSø- og Handelsretten afgjorde, at Carmo Food Nordic A/S og Jensen, Den Originale Fra Grøfte ApS (herefter samlet 'de sagsøgte') havde krænket Dencon Foods A/S' rettigheder efter markedsføringslovens regler om ulovlig produktefterligning, idet de havde anvendt en poseemballage til kyllingeprodukter, der i design var næsten identisk med Dencons Cater Quality-posen. Retten fastslog, at krænkelsen var uomtvistet, men fandt ikke grundlag for et uregistreret varemærke, da emballagen manglede særpræg. Ved udmåling af vederlag og erstatning lagde retten vægt på, at posens design havde begrænset indflydelse på kundernes valg i foodservicesektoren, og tilkendte i alt 300.000 kr. (hvoraf 100.000 kr. allerede var betalt).
Dencon Foods A/S (etableret 1995) importerer og distribuerer kød til detail- og foodservicemarkederne i Norden. Selskabet sælger produkter under egne serier, herunder "Cater Quality", som siden starten af 2000'erne har været afsat i en pose med karakteristisk sort/rød graduerende baggrund, et ovalt transparent indkig i siden og lysegule tekst- og infobokse. Posen anvendes til et bredt sortiment af færdigstegte kyllingeprodukter.
Carmo Food Nordic A/S (etableret 2016, men med rødder tilbage til 1976) er en konkurrerende grossistvirksomhed, der også importerer og sælger fødevarer, herunder kylling, i Nordeuropa. Selskabet samarbejder med Jensen, Den Originale Fra Grøfte ApS (stiftet 1990) om et private label-koncept. Jensen sælger engroskød til foodservicesektoren (caféer, pizzarier, sandwichbarer) under sit registrerede figurmærke "Jensen, den originale fra Grøfte" (registreret i 1999).
Dencon og Jensen havde fra 2014 til 2018 et private label-samarbejde om færdigstegt kylling. Jensen solgte produkterne i Dencons karakteristiske pose, først med Dencon's "Cater Quality"-mærke og senere med Jensens eget figurmærke. Samarbejdet ophørte i 2018, ifølge Jensen på grund af kvalitetsproblemer med Dencons kyllinger. Herefter indgik Jensen en private label-aftale med Carmo, der leverede tilsvarende produkter.
Carmo designede for Jensen en ny pose til de to kyllingeprodukter (varenumre 6316 og 6326, svarende til Carmos varenumre 38086109 og 38086221). Posen var ifølge parterne "helt ens" i forhold til Dencons design, bortset fra logoet. Følgende elementer var identiske eller stærkt liggende:
Posen blev taget i brug senest fra november 2018 og anvendt frem til august 2020.
Dencon blev opmærksom på krænkelsen i april 2020 og sendte straks en påkravsskrivelse den 15. april 2020. Carmo og Jensen bestred krænkelsen, men parterne drøftede en mindelig løsning. Den 1. oktober 2020 afsagde Sø- og Handelsretten kendelse i en midlertidig forbudssag (BS-23120/2020), hvor de sagsøgte efter rettens tilkendegivelse tog bekræftende til genmæle og dermed accepterede et forbud mod at anvende det gamle posedesign. Siden august 2020 havde de dog allerede skiftet til et nyt, ukrænkeligt design, og i en overgangsperiode brugte de neutrale poser. Carmo havde inden da overvejet at få de sidste partier med gamle poser omsat, men efter aftale blev de pakket om.
Den 13. august 2021 betalte Carmo 100.000 kr. til Dencon som "vederlag". Beløbet blev betragtet som en acontobetaling.
Dencon nedlagde endelig påstand om, at Carmo og Jensen in solidum skulle betale 1.900.000 kr. med procesrente, baseret på et krav om vederlag og erstatning efter markedsføringsloven (og subsidiært varemærkeloven). Kravet var sammensat af:
Dencon gjorde gældende, at krænkelsen var forsætlig, at der forelå 1:1 substitution på markedet, og at det var en skærpende omstændighed, at Jensen tidligere havde haft adgang til designet.
Carmo og Jensen påstod frifindelse eller subsidiært et mindre beløb. De bestred, at posen var egnet til at skabe forveksling, og anførte, at kunderne i foodservicesektoren først så posen efter købet. De henviste til, at salget endda var steget efter skiftet til det nye design, og at det afgørende var logoet og kvaliteten. De gjorde endvidere gældende, at Dencon ved passivitet havde mistet retten til at forbyde brugen, og at det allerede betalte vederlag på 100.000 kr. var tilstrækkeligt.
Retten afviste, at Dencon havde opnået en uregistreret varemærkeret til poseemballagen gennem brug, jf. varemærkeloven § 3, stk. 1, nr. 3. Om designet udtalte retten:
Om den omhandlede poseemballage med rød gradueret baggrund og skråtstillet indkig-vindue bemærkes, at den visuelt og set i sammenhæng med de produktemballager, der i øvrigt er indgået i sagens oplysninger, må vurderes at være uden synderligt særpræg.
Retten lagde vægt på, at farvevalget og det ovale vindue var velkendte elementer i branchen, og at Dencons eget design varierede mellem produktserierne. Samtidig havde Dencon tilladt Jensen og senere MB Food at bruge stort set identisk emballage under deres egne mærker, hvilket talte imod, at designet fungerede som et særskilt oprindelseskendetegn for Dencon. Da varemærkeret ikke forelå, var der ikke grundlag for erstatning efter varemærkeloven.
Da krænkelsen af markedsføringslovens §§ 3 og 4 var uomtvistet (de sagsøgte havde i forbindelse med forbudssagen anerkendt en overtrædelse), skulle retten alene tage stilling til udmålingen efter markedsføringslovens § 24. Retten anførte:
Det beløb, der tilkommer Dencon i vederlag og erstatning, jf. markedsføringslovens § 24, må under hensyn til oplysningerne om parternes afsætningskanaler, markedsføring af de relevante produkter, den periode (november 2018 – august 2020), krænkelsen har fundet sted, parternes omsætnings – og indtjeningsforhold og sagens øvrige omstændigheder fastsættes skønsmæssigt.
Retten lagde i skønsudøvelsen særlig vægt på:
Samtidig indgik krænkelsens varighed (ca. 21 måneder) og den betydelige omsætning, der havde fundet sted i poserne, i helhedsvurderingen. Retten fandt, at et samlet beløb på 300.000 kr. (inklusive de allerede betalte 100.000 kr.) udgjorde en passende kompensation. Det svarer til, at de sagsøgte skulle betale yderligere 200.000 kr.
Retten bestemte, at ingen af parterne skulle betale sagsomkostninger til modparten. Baggrunden var navnlig:
Efter forløbet af bevissikringssagen, hvor sagsomkostningsafgørelsen i medfør af retsplejelovens § 653 d, jf. § 643 er henskudt til afgørelse i nærværende sag, og når henses til udfaldet af nærværende sag, herunder at det omtvistede spørgsmål om Dencons varemærkeret er afgjort til fordel for Carmo og Jensen, samt når sagens øvrige omstændigheder tages i betragtning, finder retten efter en samlet vurdering, at ingen af parterne skal betale sagsomkostninger til nogen anden part.
Dermed bar hver part sine egne omkostninger, herunder til bevissikringen og hovedsagen.
Sø- og Handelsretten afsagde følgende dom:
THI KENDES FOR RET: Carmo Food Nordic A/S og Jensen, Den Originale Fra Grøfte ApS skal inden 14 dage in solidum til Dencon Foods A/S betale 300.000 kr. med procesrente fra den 12. oktober 2020. Hver part afholder egne sagsomkostninger.
Beløbet dækker både vederlag for udnyttelse og erstatning for tab. Den tidligere betaling på 100.000 kr. indgår, således at nettobetalingen udgør 200.000 kr.
