Sø- og Handelsretten: Afgørelse om produktefterligning af Kahlua kaffelikør efter Markedsføringslovens § 3

Parternes anbringender

The Absolut Company gjorde gældende:

• Kahlúa har et stærkt indarbejdet særpræg og adskillelsesevne, primært båret af det rød-gule farvetema.
• Råstoff Coffee Liqueurs emballage efterlader et helhedsindtryk, der leder tankerne hen på Kahlúa – især fordi forbrugeren ved FMCG-varer har et lavt opmærksomhedsniveau og husker et udvisket erindringsbillede.
• En markedsundersøgelse fra Megafon (5.025 respondenter) viste, at 69 % af de relevante forbrugere syntes, at Råstoff "i sin helhed" lignede Kahlúa, og 41 % fandt ligheden "i meget høj grad" eller "i høj grad". Blandt 18-29-årige var tallene henholdsvis 86 % og 58 %.
• Der findes ikke noget fællessprog/signalfarver for kaffelikør baseret på rød og gul.
• De sagsøgtes afvigelse fra Råstoff-seriens normale design og deres tidligere domme for produktefterligning (Fiskefjæs, Los Piratos, Små Ugler) vidner om illoyal hensigt.

De sagsøgte anførte:

• Flaskeform, etiketform, skrifttyper og farvenuancer adskiller sig væsentligt: Kahlúa har en konisk flaske med præget "VERACRUZ", en halvrund etiket i højformat og et særpræget logo-font; Råstoff har en cylindrisk, lavere flaske, rektangulær etiket i lavformat med en minimalistisk skrifttype og hotfoil-metallic effekt.
• Farvekombinationen gul og rød er almindeligt anvendt som signalfarver for kaffe (modne kaffebær) og for Mexico, og kan ikke monopoliseres.
• Markedsundersøgelsen var metodisk mangelfuld (bl.a. små billeder på mobiltelefon, ledende spørgsmål) og kan ikke afdække forvekslingsrisiko i en købssituation.
• Premium Production, der udelukkende producerer og ikke markedsfører eksternt, er omfattet af markedsføringsloven, idet produktion er en handling i erhvervsøjemed.

Den sagkyndige Camilla Kann Fjeldsøe, Kantar Public, vurderede:

Sagkyndig mener ikke, at markedsundersøgelsen kan bruges til at afdække, hvorvidt forbrugerne i købsøjeblikket vil forveksle parternes kaffelikørprodukter.

Rettens begrundelse

Retten lagde til grund, at Kahlúa har en meget høj grad af indarbejdet særpræg og kommerciel adskillelsesevne, idet det rød-gule farvetema har været gennemgående i 30 år, og produktet har en markedsledende position (over 90 % markedsandel). Farvetemaet refererer til Mexico – ikke til kaffe – og der var intet grundlag for at antage et fælles farvesprog på markedet.

Ved den visuelle sammenligning fandt retten:

Ved en visuel sammenligning af Kahluas emballage og Råstoff kaffelikørs emballage præges indrykket af, at Råstoff kaffelikør anvender en varm gul baggrund i en nuance, som for en umiddelbar betragtning svarer til Kahluas, og at man på denne varme gule baggrund finder først varemærket i en stor font i versaler og derefter teksten ”coffee liqueur” i mellemstor font og til slut en beskrivende tekst i en mindre font, alt i en rød farve i en nuance, som for en umiddelbar betragtning svarer til Kahlua’s. Etiketterne efterlader ved en direkte sammenligning det samme overordnede helhedsindtryk, hvilket vil være mere udpræget i en situation, hvor forbrugerne ikke ser de to produkter samtidigt.

Retten henviste til, at produkterne er fast-moving consumer goods med lavt opmærksomhedsniveau i købssituationen, og markedsundersøgelsen fra Megafon understøttede helhedsindtrykket, idet 69 % af de relevante forbrugere syntes, at Råstoff lignede Kahlúa. De sagsøgte havde ikke fremlagt dokumentation for designprocessen for deres kaffelikør, herunder fravigelsen fra seriens øvrige beige etiketter.

Efter en samlet vurdering konkluderede retten:

Efter en samlet vurdering af det anførte om Kahlua’s indarbejdede position på markedet, helhedsindtrykket af etiketterne samt baggrunden for Råstoff kaffelikørs etiket og det oplyste om markedet i øvrigt finder retten, at designet af Råstoff kaffelikørs emballage er udtryk for en illoyal markedsforstyrrelse, hvor de sagsøgte ved at lede tankerne hen på Kahlua tilsigter at drage økonomisk fordel af den markedsføringsindsats, der er lagt i Kahlua, og Kahlua’s indarbejdede kendskab hos forbrugerne.

Retten fandt, at også Premium Production var rette sagsøgte, da produktion er omfattet af markedsføringslovens krav om god markedsføringsskik.

Rettens afgørelse

Retten tog samtlige påstande fra The Absolut Company til følge, jf. Markedsføringsloven § 24, stk. 1, jf. § 3, stk. 1.

• Spritfabrikken Danmark og Premium Production forbydes at producere, markedsføre, sælge, importere eller eksportere Råstoff Coffee Liqueur i den krænkende emballage (bilag 1).
• De påbydes at tilbagekalde produktet fra alle erhvervsmæssige kunder.
• De tilpligtes at fjerne alt markedsføringsmateriale, herunder på hjemmesider, i brochurer og salgsmateriale.
• Premium Productions afvisningspåstand blev afvist.

I sagsomkostninger skal de sagsøgte in solidum betale 64.500 kr. til The Absolut Company AB (rettsafgift 4.500 kr. + 60.000 kr. til advokatudgifter).