Sø- og HandelsrettenSø- og Handelsretten afsagde kendelse den 14. november 2022 i en sag om midlertidigt forbud og påbud, anlagt af Sagsøger (Udenlandsk virksomhed), et hollandsk selskab bag gaslanternen "Varemærke 2", mod den danske engrosvirksomhed Sagsøgte A/S vedrørende salg og markedsføring af gaslanternen "Varemærke 1". Retten frifandt Sagsøgte A/S, da hverken ophavsretten eller markedsføringsloven fandtes krænket, og tilkendte sagsomkostninger på 215.000 kr. til Sagsøgte A/S.
Sagsøger (Udenlandsk virksomhed) (herefter "Sagsøger") er en hollandsk ejet virksomhed, der beskæftiger ca. 25 ansatte og sælger campingudstyr, udendørsbelysning og gasprodukter i hele Europa. Selskabet tilhører en børsnoteret koncern med en omsætning på næsten EUR 3 mia. i 2021. Sagsøger har et dansk datterselskab, Virksomhed ApS.
Sagsøgte A/S (herefter "Sagsøgte") er Nordens største engrosvirksomhed inden for non-food og forhandler egne og andre mærker til detailkæder i Skandinavien. Virksomheden har ca. 5.000 varenumre og en betydelig volumen.
Varemærke 2 er en del af Sagsøgers produktserie, lanceret i 2018. Den er en gaslanterne bestående af en sort pulverlakeret stålcylinder (base) og en transparent glascylinder (top), med en aftagelig hank, dekorative småsten og en regulatorknap. Højden er ca. 30,5 cm, diameter ca. 15-15,5 cm. Produktet kan bruges med og uden hank; to gummihætter medfølger for at dække hullerne efter hanken.
Varemærke 1 lanceredes i 2022 af Sagsøgte. Den består af en mørkegrå pulverlakeret underdel og en overdel af sort perforeret metal (uden glas), ingen hank, men ligeledes med småsten og regulatorknap. Højden er ca. 30 cm, diameter ca. 15,5-16 cm. Lanternen er godkendt efter den harmoniserede standard DS/EN 521.
Sagen blev anlagt den 9. juni 2022 som en begæring om midlertidigt forbud efter retsplejelovens kapitel 40.
Sagsøgers påstande:
Sagsøgte påstod frifindelse.
Sagen vedrører:
Sagsøger gjorde gældende, at Varemærke 2 havde værkshøjde og beskyttelse som brugskunst. Produktet var resultatet af en selvstændig skabende indsats og afspejlede ophavsmandens personlighed gennem frie kreative valg (design uden dekoration, to cylinderdele i metal og glas, proportioner, småsten, lige linjer). Designet var ikke rent teknisk bestemt, idet markedet viste stor designmæssig diversitet. Der blev henvist til en sagkyndig erklæring fra industriel designer Vidne 2, som vurderede, at Varemærke 2 var en nyskabelse, og at Varemærke 1 i sit designudtryk lå tæt op ad Varemærke 2, således at der var risiko for forveksling.
Sagsøger fandt også, at Varemærke 1 krænkede markedsføringslovens § 3, da begge henvendte sig til samme omsætningskreds, Sagsøgte var i ond tro, og der var kommerciel adskillelsesevne opnået gennem markedsføring (fx 25.461 visninger på Google Ads i 2022).
Sagsøgte bestred enhver krænkelse. Varemærke 2 manglede værkshøjde og var i vidt omfang teknisk bestemt: cylinderform bestemt af gasflaske og sikkerhedskrav (DS/EN521), regulatorknap påkrævet, afskærmning nødvendig, småsten et standardelement. Der forelå ingen original skabende indsats. Under alle omstændigheder var et eventuelt beskyttelsesomfang snævert, og hanken udgjorde et markant element, der adskilte produkterne.
Markedsføringsretligt havde Varemærke 2 ingen kommerciel position i Danmark (kun ca. 100 enheder solgt), og produkterne var ikke forvekslelige: forskellig farve (sort vs. mørkegrå), topmateriale (glas vs. perforeret metal), hank, og en prisforskel (Varemærke 2 kostede 733-935 kr., Varemærke 1 299-549 kr.). Sagsøgte havde ikke handlet i ond tro.
Retten fandt, at Varemærke 2 var en variant af et enkelt, velkendt produkt, hvis funktion var bundet op på gasflaskens form og størrelse samt tekniske sikkerhedsregler. Det nye bestod i, at lys-/flammekilden kom fra et campinggasblus. Mange lignende produkter havde benyttet en sammenstilling af to cylinderforme med en gennemsigtig top, eksempelvis Erik Magnussens design fra 2001. Der var ikke fremlagt skriftligt materiale (tegninger o.l.), der dokumenterede en selvstændig skabende indsats. Retten udtalte:
Det er […] ikke godtgjort eller sandsynliggjort, at der herved blev udført en selvstændig skabende indsats, som bærer præg af ophavsmandens identitet og er udtryk for en egen intellektuel frembringelse.
Varemærke 2 havde derfor ikke værkshøjde og nød ikke ophavsretlig beskyttelse.
Retten anerkendte, at Varemærke 2 havde et – om end begrænset – fornødent særpræg (især den enkle udformning kombineret med den let genkendelige hank). Salget i Danmark var dog beskedent (ca. 100 stk. / 4.000 EUR), og markedsføringsindsatsen var sparsom. Derfor havde Sagsøger ikke opnået en tilstrækkelig markedsposition.
Hertil kom, at Varemærke 1 ikke var en slavisk eller nærgående efterligning, og der var ikke risiko for forveksling. Retten lagde vægt på:
Retten konkluderede:
Det er […] ikke hverken godtgjort eller sandsynliggjort, at Sagsøgte A/S har handlet i strid med markedsføringslovens § 3.
Da Sagsøger hverken havde sandsynliggjort en ophavsret eller en overtrædelse af markedsføringsloven, var betingelserne for midlertidigt forbud i Retsplejelovens § 413 ikke opfyldt.
Sagsøgte A/S frifindes.
Sagsøger (Udenlandsk virksomhed) skal inden 14 dage betale 215.000 kr. i sagsomkostninger til Sagsøgte A/S, heraf 15.000 kr. til dækning af sagkyndig erklæring og 200.000 kr. til advokatbistand. Beløbet forrentes efter Renteloven § 8 a. Omkostningerne er fastsat under hensyn til sagens karakter, værdi og omfang samt kravet i håndhævelsesdirektivet (2004/48) om, at en væsentlig del af den vindende parts rimelige omkostninger skal bæres af den tabende part.