LandsrettenVestre Landsret tilsidesætter Landsskatterettens flertalsbeslutning og fastslår, at Sydjysk Sparekasses (tidligere Broager Sparekasses) ekstraordinære køb af aktier i DLR Kredit A/S i 2014 og 2017 er næringsaktier, da den tilgrundliggende sektormodel i væsentligt omfang forudsatte midlertidigt ejerskab med gevinst for øje. Landsretten finder endvidere, at optionspræmier fra call-optioner, der udløber uudnyttede, er skattepligtige efter statsskatteloven § 4, og at den del af optionspræmien, der knytter sig til optioner udnyttet i 2018, skal behandles efter aktieavancebeskatningslovens regler om afståelse.
DLR Kredit A/S er et realkreditinstitut, der yder lån til landbrug og erhverv. Selskabet ejes primært af en kreds af mindre og mellemstore pengeinstitutter, organiseret i Lokale Pengeinstitutter (LOPI) og Regionale Bankers Forening (RBF). Broager Sparekasse var aktionær i DLR Kredit og formidlede realkreditlån til sine erhvervskunder via dette samarbejde.
Aktionæroverenskomstens pkt. 8.3.1 indebærer en løbende omfordeling af aktiekapitalen, så den enkelte aktionærs andel afspejler dennes andel af den samlede låneformidling. Skattemyndighederne har anerkendt, at aktier erhvervet som led i denne ordinære omfordeling er anlægsaktier.
I perioden 2012-2014 var der imidlertid stigende bekymring for, at visse pengeinstitutters besiddelse af DLR Kredit-aktier var regulatorisk tung og hæmmende for deres solvensopgørelse, ligesom den påvirkede DLR Kredits konkurrencekraft negativt via nedgang i låneformidling.
LOPI udviklede i samarbejde med Finanstilsynet en model, der principgodkendtes, og som tillod pengeinstitutterne at fjerne DLR Kredit-aktierne fra balancen regnskabs- og solvensmæssigt. Modellen byggede på, at:
I oktober 2014 gennemførtes en samlet sektortransaktion med 11 sælgende og 21 købende pengeinstitutter til en samlet kursværdi på knap 1 mia. kr. Broager Sparekasse deltog som køber. På bestyrelsesmødet den 22. september 2014 begrundede direktionen indstillingen med, at købet ville give "et godt afkast" i form af kursstigninger og en optionspræmie på 2 %. LOPI betegnede selv investeringen som en for institutter med solvensmæssig overdækning.
Af term-sheetet fremgår bl.a.:
I foråret 2017 tilbød DLR Kredit alle aktionærer mulighed for at erhverve yderligere aktier svarende til op til en bestemt andel af deres eksisterende beholdning – dette som led i, at en række institutter ønskede at beholde aktier, de efter omfordelingsmodellen ellers skulle sælge.
Sydjysk Sparekasse udnyttede tilbuddet fuldt ud og erhvervede yderligere aktier fra DLR Kredits egne aktier. Ved købet afgav sparekassen en erklæring om, at disse aktier ved fremtidige omfordelinger ikke skulle indregnes (modregnes) i sparekassens købsret. Der var i modsætning til 2014-handlen ikke udstedt nogen call-option i forbindelse med 2017-købet.
Landsskatteretten traf i december 2021 to afgørelser – én for indkomstårene 2014-2016 og én for 2017-2018. Begge afgørelser var truffet ved dissens (2 mod 1):
Flertallets begrundelse (2 retsmedlemmer): Broager Sparekasse havde godtgjort, at hovedformålet med aktiekøbene var strategisk – at understøtte DLR Kredits distributions- og konkurrencekraft. Købene medførte en kapitalbelastning og indebar investering i illikvide aktier med omsætningsbegrænsninger. Kun få institutter udnyttede faktisk call-optionen. Aktieindtægterne (optionspræmierne) var et skattefrit accessorium til anlægsaktierne.
Retsformandens begrundelse (mindretallet): Sektormodellens formål, exit-strukturen via call-option og forkøbsret samt LOPI's kommunikation om attraktivt afkast og kursstigninger godtgjorde, at modellen i væsentligt omfang forudsatte midlertidigt ejerskab hos de købende banker. Næringsformodningen var ikke afkræftet.
Landsskatteretten nedsatte på denne baggrund forhøjelserne til 0 kr. for samtlige indkomstår.
Vestre Landsret fastslår, at Aktieavancebeskatningsloven § 17, stk. 1 medfører en formodning for, at et pengeinstituts erhvervelse af aktier sker som led i næring. Formodningen kan kun afkræftes ved objektive momenter, der viser, at erhvervelsen ikke sigtede mod gevinst ved videresalg. Bevisbyrden påhviler pengeinstituttet.
Landsretten finder, at næringsformodningen ikke er afkræftet for 2014-købet:
Også for 2017-købet finder landsretten, at næringsformodningen ikke er afkræftet:
Begge aktiekøb er herefter næringsaktier, jf. Aktieavancebeskatningsloven § 17, stk. 1, og sparekassens skattepligtige indkomst forhøjes i overensstemmelse med Skatteministeriets påstand for samtlige indkomstår 2014-2018.
Optionernes karakter – 5 ettårige optioner
Landsretten finder, at call-optionen efter sit indhold må forstås som fem 1-årige optioner og ikke én 5-årig option, og at de skattemæssigt skal behandles som sådanne.
Retsgrundlag for beskatningen
Kursgevinstloven § 30, stk. 1, nr. 5, jf. stk. 3 undtager aftaler om køb og salg af aktier fra Kursgevinstloven § 29 om beskatning af finansielle kontrakter. Sådanne aftaler behandles i stedet efter skattelovgivningens almindelige regler, jf. Kursgevinstloven § 30, stk. 6.
Forarbejderne præciserer, at dette "først og fremmest [vil] sige de regler, der gælder for det underliggende aktiv, og derudover efter statsskattelovens § 4."
Landsretten fastslår herefter:
Optioner der udløber uudnyttede: Aktieavancebeskatningsloven finder ikke anvendelse, da der ikke foreligger "afståelse" i lovens forstand (Aktieavancebeskatningsloven § 1, stk. 1, jf. § 30). Optionen har karakter af et selvstændigt formuegode, jf. Optionsudvalgets betænkning nr. 1139/1988. De hermed forbundne optionspræmier beskattes separat som skattepligtig indkomst efter Statsskatteloven § 4 i de indkomstår, hvor de blev betalt (2014, 2015 og 2016).
Optioner der udnyttes (2018): Den del af optionspræmien, der modtoges i 2017 og forholdsmæssigt svarer til de optioner, som tre sælgere udnyttede i efteråret 2018 ved tilbagekøb af aktier, henføres til afståelsessummen for de underliggende aktier og beskattes i indkomståret 2018 efter Aktieavancebeskatningsloven § 23, stk. 5.
Sparekassens argument om, at optionspræmierne – uanset om de knytter sig til næring eller anlæg – er skattefrie formuegoder efter Statsskatteloven § 5, litra a, tiltrædes ikke. Administrativ praksis for ejendomsoptioner kan ikke overføres til aktieoptioner.
Sagsomkostninger
Sydjysk Sparekasse skal betale 74.500 kr. i sagsomkostninger til Skatteministeriet (heraf 70.000 kr. til advokatbistand inkl. moms og 4.500 kr. til retsafgift). Beløbet forrentes efter Renteloven § 8a.
