Østre Landsret: Skattestyrelsen kan kræve sikkerhedsstillelse på 8,5 mio. kr. som vilkår for henstand med chokoladeafgifter — Bonaventura Sales Co. ApS

Baggrund: Afgiftsforhøjelser og henstandssagernes forløb

Skattestyrelsen forhøjede Bonaventura Sales Co. A/S' chokolade- og sukkervareafgift ved afgørelser af 8. juni 2017, 19. december 2019 og 12. juni 2020 med i alt 10.480.785 kr. for afgiftsårene 2014–2019.

Selskabet klagede, og Skattestyrelsen bevilgede i november 2022 og marts 2023 henstand med betaling uden vilkår om sikkerhedsstillelse, jf. Skatteforvaltningsloven § 51, stk. 1. Landsskatteretten stadfæstede i maj og juni 2023 Skattestyrelsens afgørelser (med delvis ændring), hvorefter selskabet indbragte sagerne for domstolene — aktuelt berosat ved Retten i Lyngby afventende en verserende sag ved Vestre Landsret, hvori der er foretaget præjudiciel forelæggelse for EU-Domstolen.

Den 24. august 2023 anmodede selskabet om forlængelse af henstanden. Skattestyrelsen sendte den 8. november 2023 tre afgørelsesforslag om henstand betinget af samlet sikkerhedsstillelse på 8.575.560 kr., jf. Skatteforvaltningsloven § 51, stk. 4. Den 16. januar 2024 traf Skattestyrelsen afgørelserne i overensstemmelse hermed under henvisning til selskabets negative egenkapital, driftsafvikling siden december 2021 og manglende støtteerklæringer fra kapitalejere.

Skatteankestyrelsen ændrede den 15. februar 2024 alle tre afgørelser og tilkendte selskabet henstand uden sikkerhedsstillelse, idet den lagde vægt på, at størstedelen af gælden var koncernintern gæld dækket af tilbagetrædelseserklæring, og at selskabet ikke havde optaget ny gæld eller haft kapitalafgang siden nedlukningen i 2021. Skatteministeriet indbragte afgørelserne for domstolene.

Selskabets økonomi og fortløbende afvikling 2021–2025

Bonaventuras regnskabsmæssige stilling har været markant negativ i hele den relevante periode:

Bestyrelsen besluttede den 27. december 2021 at afvikle driften. Samtlige årsregnskaber er aflagt uden forudsætning om fortsat drift. Selskabet har siden 2022 ingen drift og eksisterer udelukkende med henblik på at gennemføre domstolsprøvelsen af afgiftskravene.

Selskabets likviditet — primært provenu fra ejendomssalg i 2022 — er udlånt til et koncernforbundet selskab, hvorfra der modtages en renteindtægt. Tilgodehavendet hos tilknyttede virksomheder udgjorde ved udgangen af 2024 ca. 16,8 mio. kr.

Tilbagetrædelseserklæringerne og deres tvivlsomme virkning

Der er afgivet følgende tilbagetrædelseserklæringer vedrørende den koncerninterne gæld:

Juli 2022 — Jordanes AS (norsk ultimativt moderselskab): Erklæringen, betegnet "Guarantee", indebærer, at moderselskabet og koncernselskaber efterstiller deres tilgodehavender hos Bonaventura for øvrige kendte forpligtelser pr. 31. december 2021. Den person, der har underskrevet, er ikke identificerbar fra erklæringen, og det er uklart, om alle relevante gældsposter til "tilknyttede selskaber" er dækket.

13. august 2024 — fire koncernselskaber: Under retssagen afgav Bonaventura Sales Danmark A/S, Bonaventura Trading AB, Bonaventura Sales Norge AS og Bonaventura Sales UK Limited enslydende, uigenkaldelige tilbagetrædelseserklæringer underskrevet af tegningsberettigede.

7. maj 2025 — Scandza Danmark ApS: Den samlede koncerngæld blev overdraget til Scandza Danmark ApS, som afgav en tilbagetrædelseserklæring stilet direkte til Skattestyrelsen og Gældsstyrelsen. Erklæringen er uigenkaldelig og bekræfter, at Scandza ikke kan eller vil håndhæve krav mod Bonaventura, forinden alle eksterne kreditorers krav er indfriet.

Skatteministeriet anfægtede særligt:

• Jordanes-erklæringen var uklar om underskriver og om hvilke krav der efterstilles
• Scandza Danmark ApS havde pr. 31. december 2024 en negativ egenkapital på 130.054.000 kr. — tilbagetrædelseserklæringen er afgivet af en nødlidende part, og der er risiko for omstødelse i tilfælde af Scandza-konkurs
• Ingen kapitalejere har afgivet støtteerklæringer eller garantier for betaling af afgiftskravet

Parternes anbringender om sikkerhedsstillelse efter § 51, stk. 4

Skatteministeriet anførte overordnet:

• Selskabets negative egenkapital, driftsafvikling og manglende going-concern forudsætning udgør tilstrækkelig risiko for forringet inddrivelsesmulighed
• De omtvistede afgiftskrav skal indgå i vurderingen af selskabets økonomi — ledelsens afviklingsdispositioner skal bedømmes ud fra en forudsætning om, at kravene bestod, jf. U.2014.1747H og UfR 2007.2128H
• Afviklingen er ikke sket under behørig hensyntagen til ligebehandling af kreditorer — gæld til leverandører er fuldt ud betalt, mens Skattestyrelsens krav er steget
• Tilbagetrædelseserklæringernes retsvirkning er tvivlsom, og der er ikke afgivet betalingsgarantier
• Domstolene har i praksis ikke tilsidesat Skattestyrelsens skøn efter § 51, stk. 4, jf. SKM2004.122.ØLR, SKM2006.15.VLR, SKM2009.611.BR og SKM2015.677.ØLR

Bonaventura Sales Co. ApS anførte:

• Udgangspunktet er ubetinget henstand ved klage, og fravigelse kræver ganske særlige omstændigheder
• Insolvens, der alene skyldes de omtvistede afgiftskrav, kan ikke i sig selv begrunde sikkerhedsstillelse
• Tilbagetrædelseserklæringerne er bindende og forbedrer Skattestyrelsens kreditorstilling
• Afviklingen er sket under behørig hensyntagen til kreditorernes ligebehandling
• En konkurs ville i praksis hindre domstolsprøvelsen, og henstandsreglernes formål er netop at undgå dette

Landsrettens afgørelse og begrundelse

Landsretten giver Skatteministeriet fuldt medhold i alle tre principale påstande og fastslår, at Skattestyrelsen er berettiget til at kræve sikkerhedsstillelse på samlet 8.575.560 kr. som betingelse for henstand.

Retsgrundlag og principiel udvidelse: Landsretten fastslår, at Skatteforvaltningens udgangspunkt om henstand, jf. Skatteforvaltningsloven § 51, stk. 1, kan fraviges, hvis henstand skønnes at ville forringe inddrivelsesmuligheden, jf. § 51, stk. 4. Med henvisning til U.2014.1747H — der angår fysiske personer — udtaler landsretten:

"Landsretten finder, at de samme betragtninger også gør sig gældende i forhold til spørgsmålet om henstand med krav om sikkerhedsstillelse over for en juridisk person."

Selskabets økonomi og afviklingsforhold: Landsretten lægger vægt på:

• Bonaventuras egenkapital har været kontinuerligt og stigende negativ siden 2021
• I 2022 indfriede selskabet simpel leverandørgæld for over 6 mio. kr. og foretog betydelig samhandel med koncernselskaber, mens Skattestyrelsens krav voksede pga. rentetilskrivning
• Selskabets likviditet er udlånt til et koncernforbundet selskab
• Der foreligger ikke støtteerklæringer eller garantier fra kapitalejere for betaling af afgiftskravet

Tilbagetrædelseserklæringernes begrænsede virkning: Selv hvis man ser bort fra den koncerninterne gæld, er den resterende egenkapital positiv med kun 245.637 kr. i 2025, hvilket er helt utilstrækkeligt til at dække afgiftskravet. For Scandza-erklæringen af maj 2025 bemærker landsretten:

"Scandza Danmark ApS [havde] på tidspunktet for afgivelsen af tilbagetrædelseserklæringen [...] en betydelig negativ egenkapital. Landsretten finder [...], at der [...] ikke kan ses bort fra risikoen for omstødelse af tilbagetrædelseserklæringen i tilfælde af selskabets konkurs."