LandsrettenØstre Landsrets dom af 2. juni 2025 (BS-3250/2023-OLR) omhandler, hvorvidt tinglysningsafgift betalt ved indskud af fast ejendom i et nystiftet kommanditselskab (K/S) kan fratrækkes i gaveafgiften, når en søn som gave modtager kommanditandele i selskabet som led i et glidende generationsskifte. Landsretten frifandt Skatteministeriet og fastslog, at fradragsretten ikke finder anvendelse, da gaven civilretligt og tinglysningsmæssigt bestod af selskabsandele og ikke direkte af fast ejendom.
Forældrene (Sagsøger 2 og ægtefælle) ejede og drev en virksomhed bestående primært af landbrugs- og udlejningsejendomme. Som led i et generationsskifte underskrev de den 25. september 2019 et gavebrev, hvorefter de overdrog en ideel andel på 90 % af virksomheden til deres søn (Sagsøger 1) med virkning fra den 1. januar 2020. Overdragelsen medførte oprettelse af et samvirke, der selskabsretligt blev kvalificeret som et kommanditselskab (Virksomhed K/S) på grund af den differentierede hæftelse: forældrene som personligt og ubegrænset hæftende komplementarer med stemmeret (A-andele), og sønnen som begrænset hæftende kommanditist uden stemmeret (B-andele).
Ejendommene blev efterfølgende overdraget til K/S via tinglyste skøder, hvilket udløste en betydelig tinglysningsafgift. Sagen har været behandlet af Skattestyrelsen og Landsskatteretten, hvor sidstnævnte nedsatte gaveafgiften til 67.164 kr. pr. forælder, men fastholdt afvisningen af fradrag for tinglysningsafgiften. Sagen blev herefter anlagt ved Retten i Svendborg og henvist til Østre Landsret efter Retsplejeloven § 226, stk. 1.
• Sagsøger 1 og Sagsøger 2: Påstand om, at gaveafgiften nedsættes med betalt tinglysningsafgift til 0 kr. (subsidiært påberåbt ugyldighed af forvaltningsafgørelsen). • Skatteministeriet: Påstand om frifindelse.
Beløb i sagen: • Den variable del af tinglysningsafgiften vedrørende gaveandelen (90 %) opgjordes til ca. 559.818 kr. • Den af Skattestyrelsen oprindeligt beregnede gaveafgift: 138.271 kr. (samlet). • Gaveafgiften efter Landsskatterettens opgørelse: 67.164 kr. pr. forælder (6 % af afgiftsgrundlaget efter fradrag for bundfradrag, boligret og passivposter). • Sagsomkostninger fastsattes til 53.750 kr. inkl. moms til Skatteministeriet.
Sagens kerne hviler på fortolkningen af Boafgiftsloven § 29, stk. 2, som fastsætter:
"I gaveafgiften kan fratrækkes tinglysningsafgift, som gavemodtager eller gavegiver har betalt af gaveandelen i forbindelse med ejendomsoverdragelse. Ved overdragelse af ejendomme, der anvendes helt eller delvis i gavegivers eller den samlevende ægtefælles erhvervsvirksomhed, og som efter overdragelsen anvendes helt eller delvis i modtagerens eller den samlevende ægtefælles erhvervsvirksomhed, kan tinglysningsafgiften dog fratrækkes fuldt ud i gaveafgiften. 1. og 2. pkt. finder dog ikke anvendelse for den faste del af tinglysningsafgiften."
Tvisten cirkler om, hvorvidt fradragsretten i boafgiftslovens § 29, stk. 2, skal fortolkes substanspræget eller civilretligt/tinglysningsmæssigt.
• Sagsøgernes synspunkt: Der er tale om én samlet disposition – en direkte overdragelse af ideelle andele af faste ejendomme fra forældre til søn. K/S’et opstår kun eo ipso som en juridisk konsekvens af hæftelsesstrukturen og er skattemæssigt transparent. Tinglysningen af K/S som adkomsthaver er en formalitet, og fradrag bør gives for at undgå utilsigtet dobbeltbeskatning, hvilket er bestemmelsens formål. Sagsøgerne påberåbte endvidere en påstået bindende administrativ praksis, der indrømmede fradrag i lignende glidende generationskifter.
• Skatteministeriets synspunkt: Transaktionerne skal holdes adskilt. K/S er et selvstændigt juridisk retssubjekt. Tinglysningsafgiften er betalt for K/S’ adkomst til ejendommene, mens gaven til sønnen udelukkende består af B-kommanditandele (klassificeret som værdipapirer). Betingelserne for fradrag er derfor ikke opfyldt, da gavemodtager ikke har modtaget ejendommene direkte. Ministeriet henviser til, at en praksis, der stride imod lovens ordlyd, ikke kan være bindende, jf. bl.a. U.2023.2294H og U.2011.3305H.
Landsretten træffer afgørelse ud fra en strik ordlydsfortolkning og fastslår følgende:
• Gavens genstand: Retten fastslår, at Sagsøger 1 modtog 90 B-kommanditandele, og at gaven i gaveanmeldelsen er angivet som værdipapirer. Virksomheden omfattede også andet end faste ejendomme. Etableringen af K/S’et var et bevidst valg af sagsøgerne for at opnå hæftelsesbegrænsning, og ikke en nødvendig konsekvens af selve overdragelsen.
• Ordlydsfortolkning af fradragsretten: Landsretten udtaler: "Landsretten finder at boafgiftslovens § 29, stk. 2, 1. pkt., efter sin ordlyd må forstås således, at fradragsretten alene finder anvendelse på tilfælde, hvor gavemodtageren som gave får overdraget en ejendom eller en del heraf." Dette understøttes af bestemmelsens 2. pkt. samt af, at afsnittet alene regulerer fysiske personers forhold.
• Selvstændigt retssubjekt: Da ejendommene ved tinglyste skøder er overdraget til K/S, der i tinglysningsmæssig henseende er et selvstændigt juridisk retssubjekt, kan tinglysningsafgiften ikke fratrækkes. Det forhold, at K/S skatteretligt er transparent (deltagerbeskattet), eller at substansen i gavens værdi udgøres af ejendommene, ændrer ikke på resultatet.
• Administrativ praksis afvist: Subsidiært påberåbte sagsøgerne en fast administrativ praksis. Landsretten bemærker: "Landsretten, der bemærker, at sagsøgerne har bevisbyrden for en sådan praksis, finder det ikke godtgjort, at der hos skattemyndighederne har foreligget en sådan. Det bemærkes i den forbindelse, at Juridisk Vejledning alene henviser til bestemmelsen i boafgiftslovens § 29, stk. 2, og dennes ordlyd."
Afgørelse: På baggrund heraf tager Landsretten Skatteministeriets frifindelsespåstand til følge. Sagsøger 1 og Sagsøger 2 dømmes til in solidum at betale sagsomkostninger på 53.750 kr. inkl. moms til Skatteministeriet. Beløbet forrentes efter rentelovens regler.
