Intern operatørs adgang til udbud efter forordning 1370/2007: Betingelser for direkte tildeling påvirker ikke retten til at byde i åbne procedurer

Sagen vedrører en præjudiciel anmodning fra Administratīvā rajona tiesa (distriktsdomstol i forvaltningsretlige sager, Letland) om fortolkningen af Europa-Parlamentets og Rådets forordning (EF) nr. 1370/2007 om offentlig personbefordring med jernbane og ad vej. Kernen i tvisten var, om en intern operatør, der har en direkte tildelt kontrakt, opfyldte betingelserne for at deltage i et åbent udbud.

Tvisten opstod mellem selskabet »Latvijas Sabiedriskais Autobuss« SIA (sagsøger) og ordregiveren »Autotransporta direkcija« VSIA (ATD), der er ansvarlig for regional bustrafik i Letland. ATD afholdt et åbent udbud efter forordningens artikel 5, stk. 3, som den interne operatør Ventspils reiss PSIA (VR) deltog i og vandt. VR er ejet af Ventspils kommune, der tidligere havde tildelt VR en kontrakt uden forudgående udbud (direkte tildeling) i henhold til artikel 5, stk. 2, tredje afsnit.

Sagsøgeren gjorde gældende, at VR skulle udelukkes fra udbuddet, fordi VR’s interne kontrakt var blevet forlænget gentagne gange som hasteforanstaltning (artikel 5, stk. 5). Dette skabte tvivl om overholdelsen af betingelserne i artikel 5, stk. 2, tredje afsnit, litra c), der begrænser interne operatørers adgang til udbud to år før udløbet af deres interne kontrakt og forbyder dem at indgå andre direkte tildelte kontrakter. Det præjudicielle spørgsmål fokuserede derfor på, om ordregiveren (ATD), i et åbent udbud, var forpligtet til at kontrollere overholdelsen af disse begrænsninger, der egentlig er knyttet til gyldigheden af den interne tildeling.

Konflikten mellem udbudsregler og interne tildelingsregler

• Den interne operatør (VR) havde en direkte tildelt kontrakt, som i henhold til artikel 5, stk. 2, er underlagt strenge betingelser for at sikre fair konkurrence.
• Kontrakten blev forlænget flere gange efter udbuddet var iværksat, hvilket potentielt tilsidesatte to-års fristen i artikel 5, stk. 2, litra c).
• Sagsøgeren mente, at tilsidesættelsen af betingelserne i artikel 5, stk. 2, litra c), burde medføre udelukkelse fra det åbne udbud efter artikel 5, stk. 3, da den interne operatør ellers fik en unfair konkurrencefordel.

Domstolen fastslog, at den ordregivende myndighed, der gennemfører et åbent udbud (artikel 5, stk. 3), ikke er forpligtet til at efterprøve, om en intern operatør opfylder betingelserne i artikel 5, stk. 2, tredje afsnit, litra c), for at kunne deltage i udbudsproceduren.

Domstolens begrundelse

Domstolen analyserede forordning nr. 1370/2007's struktur og formål:

• Tydelig sondring mellem procedurer (præmis 52): Artikel 5, stk. 2, opstiller betingelserne for gyldigheden af tildeling af en kontrakt (den interne kontrakt). Tilsidesættelse af disse betingelser påvirker alene gyldigheden af selve den direkte tildelte kontrakt, ikke operatørens ret til at deltage i et åbent udbud.